我这样为 #新疆兵团 退休 #法官 做辩护

作者：网络 文章来源：网络

很愿意受当事人黄云敏的信任和委托，为他做无罪和免责辩护。这是我和当事人交谈交流之后，对他的罪名基于法律，还有事实、卷宗证据，公开我对本案的基本观点和辩护意见，请兵团农三师中院和法庭及合议庭参考审议。

 

兵团喀什垦区检察院指控黄云敏，向一位网友发送充斥暴力内容的视频这个行为，涉嫌宣扬暴力行为、极端主义罪;指控黄云敏持有“7.5”事件视频,涉嫌非法持有宣扬暴力行为、极端主义物品罪。我认真听取和阅读卷宗文字证据后，认为以上犯罪指控不实。具体法律依据和我的观点、意见如下。

 

1、黄云敏不构成宣扬恐怖主义、极端主义罪

 

刑法120条3款规定的宣扬恐怖主义、极端主义罪，主观上要求有行为人要有宣扬恐怖主义、极端主义，具有实施煽动恐怖活动的主观动机,客观上实施了宣扬恐怖主义、极端主义实施恐怖活动的行为。黄云敏是在新疆工作 20年的退休刑事法官。他的战友曾被暴恐犯罪分子杀害。他在担任法官工作时也审理过暴力事件。他退休后取得了法律工作者执照，继续从事法律工作，维护法律尊严和社会稳定秩序。这样的人，主观上是坚定反对暴力行为、极端主义的。他向这位网友传递视频的目的，就是交流交换视频折射出的暴力行为，讨论对社会人类的威胁危害和后果，并不是故意向社会公开，向民众宣扬煽动。

在警方讯问时，黄云敏明确说出了对暴力行为的个人观点态度，说自己的最初的想法就是“放下女人，有种朝我来！”当时讯问警察足足楞了有几分钟，只是这些内容并没有在案卷卷宗内记录。从后果看，该网友看了视频后随即删除，没有扩散、没有公开，也就没有造成任何后果。在封闭空间,朋友之间学习交流，提高对暴力行为的预防和警惕，这也是有社会责任心的体现。所以，从主客观分析判断得出：黄云敏不构成恐怖主义、极端主义罪行，这在现行的法律条款上也是能够成立的。

 

2、 黄云敏持有“7.5”事件视频的情节显著轻微，且已经被治安条例处罚结案，不能再作刑事处理，再一次处罚是违法的。

 

黄云敏持有“7.5”事件视频的行为不宜定性为非法。黄云敏是工作20年的退休法官，退休后仍然从事法律工作。从工作学习的角度，从各方面了解恐怖暴力行为特点，这有利于提高法治能力水平，在依法实践中更好维护法律尊严。这和非法持有意图扩散是有本质区别的。何为非法持有？此前的法律和司法解释并没有明确界定,在这种情况下将黄云敏的行为定性为犯罪是错误的。

 

刑法120条6款规定的非法持有，必须达到情节严重方可入罪。何为情节严重，目前法律和司法解释也无明确规定。检察官发表意见称因新疆反恐形势严峻,内地不作为犯罪的新疆都作犯罪打击。在司法实践中，凡是持有就一律作为犯罪打击，这是非常可笑，甚至是乱法的荒唐行为。辩护人认为如果脱离法律的基本原则，将反对暴力的法律工作者，也视着恐怖分子进行打击,这是对法律和法律工作者的藐视。

 

检控方认为黄云敏在有关部门发布《关于严禁传播暴恐音视频的通告》后仍不删除，其行为情节严重。这是有关部门通告后黄云敏拒不执行，作为他情节严重，构成刑法120条6款规定的非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪的依据，但这样的逻辑是完全错误的。2014年3月31日，新疆高级人民法院、人民检察院、公安厅、文化厅和工商行政管理局联合发布《关于严禁传播暴力恐怖音视频的通告》，通告规定“凡违反本通告规定的，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》《新疆维吾尔自治区文化市场管理条例》等有关法律法规，对当事人予以罚款、处罚”。虽然通告也有“情节严重的依据《中华人民共和国刑法》有关规定，追究当事人刑事责任”的规定，但在当时《刑法》并没有修改，持有这类视频还不能作为犯罪来定性处理。

 

黄云敏因持有视频已经被行政拘留，现在再拿同一个行为追究刑事责任，显然是违法的。最高法和最高检《关于办理暴力恐怖和宗教极端刑事案件适用法律若干问题的意见》也规定“坚持区别对待,对情节较轻、危害不大、未造成严重后果,且认罪悔罪的初犯、偶犯，参与犯罪、在犯罪中作用较小,以及其他犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以依法从轻处罚。” 本案中黄云敏的行为无疑符合该规定。

 

3、从卷宗的痕迹来看，警方的行为有重大违法之处

 

2017年3月7日，黄云敏从阿克苏回图木舒克途中，在检查站被强行搜查。回家后，图木舒克公安局在没立案，也没有搜查证的情况下，对黄云敏人身和家中搜查，随后做出对黄云敏给予行政处罚。但这个处罚决定和过程，在刑事案件卷宗中却只字不提似乎没有发生。这既违背客观事实，也违背证据公平原则。立案侦查是图木舒克公安局，没有说明理由又移交喀什垦区公安局。批准逮捕是图木舒克检察院，提及公诉又是上级检察院，这在程序和相关法律规定中是违规不合法的。法律明确规定上级公安部门不能直接代替下级部门的工作，垦区公安局的做法是超越法律授权，是严重违反法律规定。

 

第三师垦区公安局审问黄云敏时，黄云敏曾多次明确表示反对暴力，支持打击恐怖分子，但在黄云敏的卷宗里没有这些记录。警察共讯问11次，案卷中却只有7次，4份缺失。这种故意缺失行政拘留决定书、审讯笔录等证据，是严重的违法行为，是要向办案人员问责的。

 

综上所述，黄云敏持有“7.5”事件视频的情节显著轻微，已经被行政拘留结案，现强加其刑事责任是违法的。这样做只会造成亲者痛恨者快，损毁法律的尊严。所以黄云敏是无罪的。